2017年司法考试《卷三》高分突破模拟题及答案9,2017年司法考试《卷三》高分突破模拟题及答案4

　　第81题 下列选项中，甲的哪些行为根据《专利法》不应当被认定为专利侵权?(　　)

　　A.甲公司在某专利申请日前已经制造相同产品，并仅在原有范围内继续制造

　　B.一项发明专利申请公布后，尚未进行实质审查，甲公司未经许可，实施了这项发明，并向专利行政部门支付了费用

　　C.甲研究所在按照与乙公司签订的委托开发合同研制新产品的过程中，为了实验的需要，未经丙的许可，使用了丙的一项专利方法

　　D.甲公司进口了一批机器。货物到岸后，甲才得悉这种机器是未经我国某大学许可而使用其专利力法制造的。为避免损失，甲将这批机器出租给丁，约定租赁期满时机器按原价的10%转让给丙

　　【正确答案】：A,B,C 根据《专利法》第69条规定，A、C项不视为侵权，A为第(二)项的情形，C为第(四)项的情形。D项则是专利侵权行为。

　　第82题 保险法中的保险利益原则是指投保人应当对保险标的具有法律上承认的利益，否则会导致保险合同无效。下列哪些选项符合保险利益原则?(　　)

　　A.甲经同事乙同意，为其购买一份人寿险

　　B.丙为自己刚出生一个月的孩子购买一份人身险

　　C.丁公司为其经营管理的风景区内的一颗巨型钟乳石投保一份财产险

　　D.戊公司为其一座已经投保的仓库再投保一份财产险

　　【正确答案】：A,B,C,D 【考点】保险利益原则

　　【详解】根据《保险法》第31条规定，A、B项正确。C项中，丁公司对投保的钟乳石有经营管理权，符合保险利益原则，C项也正确。根据《保险法》第56条第1、2款规定，保险法允许重复投保，不认为其违反保险利益原则，D项也正确。四项全选。

　　第83题 孙某打算做一笔水果生意，于是向其友张某借款2万元，用其临街的已经出租给了李某和陈某的三个铺面做了抵押，双方签订了借款协议和抵押合同并办理了抵押登记。由于水果价格狂跌，孙某生意难做，借款期满数日仍不还款。张某于是上门催要借款，孙某外出躲债。张某于是向法院起诉，要求实现抵押权，请求扣押孙某的3个铺面。下列说法正确的有哪些?(　　)

　　A.自扣押之日起，张某有权向李某和陈某收取3个铺面的租金，但是若铺面扣押后，张某没有将该事实通知李某和陈某的，对于李某和陈某继续向孙某交付的租金，张某无权要求优先受偿

　　B.张某有权就铺面扣押前孙某收取的租金优先受偿

　　C.法院将铺面扣押后组织拍卖的，李某和陈某有优先购买权

　　D.若该3个铺面拍卖给了林某，李某和陈某的租赁合同尚未到期，该租赁合同对林某继续有效

　　【正确答案】：A,C,D 《物权法》第197条规定，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孽息或者法定孽息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。蹲此A正确，B错误。《物权法》第190条规定，订立抵押合同前抵押财产已经出租的，原租赁关系不受馥抵押权的影响。因此D正确。李某和陈某是承租人，因此具有优先购买权，因此C正确。

　　第84题 一艘油轮在进入我国某海港时因受海浪影响而触礁，部分原油泄漏，我国某救助公司立即对其进行了救助，将其安全拖带到港口并防止了原油的进一步泄漏。关于此次海难救助，根据我国《海商法》，下列说法哪些是正确的?(　　)

　　A.救助报酬不得超过船舶和其他财产的获救价值

　　B.获救船舶的船舶所有人和船上所载原油的所有人应对救助报酬的支付承担连带责任

　　C.救助费用可作为共同海损费用由利益各方分担

　　D.有关救助报酬的请求权时效期间是2年，自救助作业终止之日起计算

　　【正确答案】：A,C,D 根据《海商法》第180条第2款、183条、262条规定，ACD项正确。

　　第85题 某甲与某乙一向不和，遂写了一篇关于某乙生活作风有问题的文章以诋毁其名誉，并将该文章发布在丙网站上，给某乙的生活带来很大的困扰。乙要求丙网站删除，丙网站不予理会，致使某乙遭受的损害扩大。关于扩大损害部分的责任承担，.下列哪一说法是不正确的?(　　)

　　A.甲承担全部责任

　　B.丙承担全部责任

　　C.甲和丙承担连带责任

　　D.甲和丙承担按份责任

　　【正确答案】：A,B,D 《侵权责任法》第36条第2款规定，网络用户利用网络服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。本题中，甲作为网络用户，在网络上发布丑化乙的短文，甲有权通知网络服务提供者丙采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。.但是，丙接到甲的通知后，不予理会，致使损失扩大，对损害的扩大部分与甲承担连带责任。因此，本题正确选项是ABD。

　　第86题 根据民事诉讼法的规定，下列关于回避的说法正确的是：(　　)

　　A.当事人提出回避申请，只能在案件开始审理时提出并应当说明理由

　　B.被申请回避的人员在法院作出是否回避的决定前，除案件需要采取紧急措施外，应当暂停参与本案的工作

　　C.申请人对回避决定不服的，可以在接到决定时申请复议，复议期间被申请回避的人员不停止本案的工作

　　D.关于审判人员回避的情形，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人

　　【正确答案】：B,C,D 根据《民事诉讼法》第46条第1款的规定，当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出;回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。因此，A项说法错误。根据《民事诉讼法》第46条第2款的规定，B项说法完全正确。根据《民事诉讼法》第48条的规定.C项说法正确。根据《民事诉讼法》第45条的规定，D项正确。

　　第87题 根据合同法的规定，承运人对运输过程中发生的下列哪些旅客伤亡事件不承担赔偿责任?(　　)

　　A.一旅客因制止扒窃行为被歹徒刺伤

　　B.一旅客在客车正常行驶过程中突发心脏病身亡

　　C.一失恋旅客在行车途中吞服安眠药过量致死

　　D.一免票乘车婴儿在行车途中因急刹车受伤

　　【正确答案】：B,C 【考点】客运合同中承运人在运输过程中，对旅客伤亡的赔偿责任与免责范围

　　【详解】本题涉及到客运合同中承运人在运输过程中，对旅客伤亡的赔偿责任与免责范围。根据《合同法》第302条规定，承运人对旅客伤亡赔偿责任的免责事由有三项，即旅客故意，旅客的重大过失或者 旅客自身健康原因造成的。这说明，承运人对旅客的人身伤亡承担无过错责任。答案A，不属于这三项免责事由，因此承运人应当承担赔偿责任。旅客突发心脏病的情况，属于因旅客自身健康原因造成的。承运 人免责。旅客服用安眠药致死的情况属于旅客主观存在故意的情况，承运人免责。而免票婴儿属于按照规乏免票的无票旅客，其因急刹车受伤也应当和其他旅客一样，可以要求承运人予以赔偿。

　　第88题 张某于2004年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15万元，后该企业一直未支付该款项。2005年1月该企业解散。2007年5月，甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述哪些是错误的?(　　)

　　A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭

　　B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务

　　C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持

　　D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2007年1月届满

　　【正确答案】：A,C,D 根据《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”第28条：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业，存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。”本题中甲公司要求张某偿还债务是在个人独资企业解散后五年内提出，故B项正确。A、C、D项错误。

　　第89题 张某、孙某和姚某三人合伙开了一家饭店，张某现金出资3万，孙某劳务出资，作价1万元，姚某以店面的使用权出资，作价2万元，。三人签订了书面的普通合伙协议，约定利润和亏损的分配比例为1：1：1。在经营过程中，赵某拖欠该饭店餐费2000元，而合伙人张某又欠赵某借款5000元，则下列说法错误的是哪些?(　　)

　　A.孙某不能以劳务出资，只能以货币、实物、土地使用权、知识产权或其他财产权利出资

　　B.合伙协议中关于利润和亏损的约定比例不合法，应按出资比例进行分配

　　C.赵某不得以对张某的债权抵销其对合伙企业的债务

　　D.张某只能以其在合伙企业中的出资用于清偿其对赵某的债务

　　【正确答案】：A,B,D 根据《合伙企业法》第16条，合伙人可以用货币、实物、土地使用权、知识产权或者其他财产权利出资;也可以用劳务出资。所以A错误。合伙企业对利益和亏损的分配比例可以由合伙人自行协商确定，并不是一定要按照出资比例。所以B错误。根据《合伙企业法》第41条，合伙企业中一合伙人的债权人，不得以该债权抵销其对合伙企业的债务。C正确。根据第43条，合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿;债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。D项错误。所以本题答案为ABD。

　　第90题 下列关于执行的说法，哪些是正确的?(　　)

　　A.执行程序都是因当事人的申请而开始的

　　B.申请执行的期限，双方或一方当事人是公民的为一年，双方是法人或其他组织的为六个月

　　C.作为执行根据的法律文书具有确定性和给付性的特点

　　D.具有执行力的裁判文书由作出该裁判文书的法院负责执行

　　【正确答案】：C 【考点】执行的相关程序

　　【详解】根据《民事诉讼法》第212条第1款、第215条和第201条第1款规定，A错误，因为存在法院移送执行的情形。B错误。C属于执行的一般法理，如果不具有确定性和给付性，也就没有执行的必要。D项不对，即使生效文书是二审法院作出的，执行的还是一审法院。三、不定项选择题。每题所设选项中至少有一个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含91-100题，每题2分，共20分。【连题】 根据以下资料回答91~94题。

　　石某在A市甲区拥有住房一套。为了能够顺利出租，石某与A市乙区的荣发装修公司签订房屋装修合同，由荣发公司负责对房屋进行全面的装修。在装修过程中，荣发公司的工作人员卫某不慎将窗户上的玻璃撞破，其中的一块碎玻璃掉下来，将从住宅楼下经过的张某(女)的脸严重划伤。张某被送到医院紧急治疗后，马上委托律师与户主石某以及荣发公司的工作人员进行交涉，但是因双方分歧较大，未取得任何结果。张某于是向人民法院提起诉讼。

　　第91题 在本案中，张某应当以谁作为被告提起诉讼?(　　)

　　A.住宅的户主石某

　　B.荣发装修公司的工作人员卫某

　　C.荣发装修公司

　　D.石某与荣发装修公司为共同被告

　　【正确答案】：C 本题考查民事诉讼的被告。所谓被告，是指被原告指称侵犯其合法权利或者与原告发生权利义务争议，并被人民法院通知应诉的人。《民诉意见》第42条规定，法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或者其组织为当事人。荣发装修公司的工作人员卫某因职务行为对张某实施了侵害，荣发公司应当作为被告，故C项正确。

　　第92题 张某向荣发装修公司的住所地A市乙区人民法院提起诉讼，乙区人民法院认为由甲区人民法院审理该案更为便利，于是把案件移送至甲区人民法院。甲区人民法院却认为由乙区人民法院审理更适宜，不同意接送移送。则以下何种说法是正确的?(　　)

　　A.甲区人民法院、乙区人民法院对本案都有管辖权

　　B.张某可以任意选择向甲区或乙区人民法院提起诉讼

　　C.乙区人民法院的移送管辖是错误的

　　D.甲区人民法院可以自己对本案无管辖权为由，再行移送

　　【正确答案】：A,B,C 本案是侵权纠纷，根据《民事诉讼法》第29条的规定，侵权行为地甲区的人民法院、被告住所地乙区的人民法院都对本案有管辖权，故A项正确。张某可以任意选择向甲区或乙区人民法院提起诉讼.故B项正确。根据《民事诉讼法》第36条的规定，乙区人民法院的移送管辖是错误的，C项正确。受移送的甲区人民法院认为受移送案件不属于本院管辖的，应当报请上级人民法院指定管辖，不得再自行移送，故D项错误。

　　第93题 若本案最终由甲区人民法院进行审理，则下列关于双方当事人证明责任的何种说法是正确的?(　　)

　　A.证明责任分配的原则是谁主张，谁举证

　　B.本案属于举证责任倒置的情形，张某无须承担证明责任

　　C.荣发装修公司否认侵权事实的，应当负责举证

　　D.荣发装修公司在不能证明自己没有过错的情况下，应承担诉讼法上的不利后果

　　【正确答案】：A,D 《民事诉讼法》第64条第1款规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。《民事诉讼 证据规定》第2条第1款规定，当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据 的事实有责任提供证据加以证明。所以，证明责任的分配原则是“谁主张，谁举证”，当然，这里的“主张”不是指当事人所提出的全部主张，而是指当事人所提出的需要作为证明对象的主张。所以，A项正确。《民事诉讼证据规定》第4条第4项规定，建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生 倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任。所以，本案中由装修公司对其无过错承担举证责任，但是张莱应当对侵权行为、侵权结果以及侵权行为与结果之间的因果关系承担证明责任，故B项错误。侵权事实应当由张某承担证明责任，所以，荣发装修公司否认侵权事实的，无需负责举证，C项错误。《民事诉讼证据规定》第2条第2款规定，没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的，由负有举证责任的当事人承担举证责任，所以在其不能证明自己没有过错的情况下，应承担诉讼法上的不利后果。

　　第94题 若甲区人民法院作出一审判决后，张某和荣发装修公司都不服一审判决，提起上诉。在A市级人民法院进行二审过程中，张某向法院提出增加精神损害赔偿的诉讼请求;荣发装修公司则提起反诉.

　　因张某的过激行为导致装修工程被延误，装修公司被迫承担违约金责任，要求张某承担赔偿损失的责任。则下列何种说法是正确的?(　　)

　　A.人民法院应当就张某新增加的诉讼请求进行调解

　　B.人民法院可以就荣发装修公司提起的反诉进行调解

　　C.对荣发装修公司提起的反诉，调解不成的，发回重审

　　D.对张某新增加的诉讼请求，调解不成的，告知当事人另行起诉

　　【正确答案】：B,D 《民事诉讼法意见》第184条规定，在第二审程序中，原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解，调解不成的，告知当事人另行起诉。A项人民法院“应当”就张某新增加的诉讼请求进行调解是错误的，而是“可以”。B项正确。C项对荣发装修公司提起的反诉调解不成发回重审也是错误的，应将发回重审改为“告知另行起诉”。D项正确。

　　第95题 刘某从海塘公司购买红木家具1套，价款为3万元，双方签订合同，约定如发生纠纷可向北京仲裁委员会申请仲裁。交付后，刘某发现该家具并非红木制成，便向仲裁委员会申请仲裁，请求退货。如果仲裁过程中海塘公司向仲裁委员会提交了双方在交付家具时签订的《补充协议》，该协议约定将纠纷处理万式变更为诉讼，这种情况下仲裁委员会应当如何处理?(　　)

　　A.仲裁委员会有权对是否继续仲裁审理作出裁决

　　B.仲裁委员会应当裁决驳回仲裁申请，当事人可向法院起诉

　　C.仲裁委员会应当继续仲裁，裁决作出后当事人可以以没有有效的仲裁协议为由申请撤销仲裁裁决

　　D.仲裁委员会应当继续仲裁，裁决作出后当事人不得以没有有效的仲裁协议为由申请撤销仲裁裁决

　　【正确答案】：A,B 【考点】仲裁程序中发现没有仲裁协议的处理

　　【详解】仲裁庭基于当事人的仲裁协议而获得对案件的管辖权，因此如果在仲裁程序中发现没有仲裁协议或者仲裁协议无效的，仲裁庭不具有管辖权，但仲裁委员会有权对是否继续仲裁审理作出裁决，仲裁委员会审查后发现没有仲裁协议的，应当裁决驳回仲裁申请，当事人可向法院起诉，故应选AB。

　　第96题 张某到保险公司商谈分别为其62岁的母亲甲和8岁的女儿张乙投保意外伤害险事宜。张某向保险公司详细询问了有关意外伤害保险的具体条件，也如实地回答了保险公司的询问。在张某为其母亲甲投保的意外伤害保险中，依法可以确定谁为受益人?(　　)

　　A.以被保险人甲为受益人

　　B.以被保险人甲指定的张乙为受益

　　C.以投保人张某为受益人，但须经甲同意

　　D.以投保人张某和被保险人甲共同指定的第三人为受益人

　　【正确答案】：A,B,C,D 【考点】人身保险合同受益人的确定

　　【详解】根据《保险法》第18条第3款的规定，本案中投保人张某和被保险人甲可以成为受益人。另根据《保险法》第39条第1款和第2款的规定，投保人张某和被保险人甲可以第三人为受益人，但张某指定受益人需征得甲的同意，而甲指定受益人则无需张某同意。由此可知，本题答案为ABCD。

　　【连题】 根据以下材料，回答97~98题。

　　某省海兴市的《现代企业经营》杂志刊登了一篇自由撰稿人吕某所写的报道，内容涉及到同省龙门市甲公司的经营方式。甲公司负责人汪某看到该篇文章后，认为《现代企业经营》作为一本全省范围内发行的杂志，其所发文章内容严重失实，损害了甲公司的名誉，使公司的经营受到影响。于是甲公司向法院起诉要求《现代企业经营》杂志社和吕某赔偿损失5万元，并进第97题 关于二审法院对本案的处理，下列选项正确的是：(　　)

　　A.由于“赔礼道歉”的诉讼请求并不在上诉请求的范围之中，二审法院不得对其进行审理

　　B.针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的,发回重审

　　C.针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，二审法院应根据当事入自愿的原则进行调解，调解不成的，径行判决

　　D.针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，二审法院应根据当事人自愿的原则进行调解，调解不成的，告知甲公司另行起诉

　　【正确答案】：B 【考点】上诉案件的审理范围;第二审法院对漏判的处理

　　【详解】根据《民诉意见》第180条规定，本案是由于杂志社不服一审判决而提起的上诉，甲公司并 没有上诉，但对于针对一审中“赔礼道歉”的诉讼请求，属于明显的漏判，应当予以纠正。根据《民诉意 见》第182条规定，对于一审法院未予处理的“赔礼道歉”的请求，二审法院应根据当事人自愿的原则进 行调解，调解不成的，发回重审。

　　第98题 如果法院作出终审判决，杂志社赔偿甲公司1万元，并登报进行赔礼道歉。杂志社履行了赔偿义务，但拒绝赔礼道歉。如果甲公司要求法院强制执行，法院可以采取的措施有：(　　)

　　A.采取公告、登报等方式，将判决的主要内容公布于众，费用由报社承担

　　B.对报社负责人予以罚款、拘留

　　C.由报社支付迟延履行金

　　D.如果构成犯罪，可以追究报社负责人刑事责任

　　【正确答案】：A,B,C,D 【考点】执行措施

　　【详解】根据《人民法院关于审理名誉权案件若干问题的解答》十一以及《民事诉讼法》第102条规定，B、D两个选项也是正确的。根据《民事诉讼法》第229条规定，C选项是正确的。

　　第99题 张某有200万元资金，打算在烟台投资设立一家注册资本为300万元左右的餐饮企业。关于如侗设立与管理企业，如张某拟设立一家一人有限责任公司，下列表述正确的是：(　　)

　　A.注册资本不能低于50万元

　　B.可以再参股其他有限公司

　　C.只能由张某本人担任法定代表人

　　D.可以再投资设立一家一人有限责任公司

　　【正确答案】：B 【考点】一人有限责任公司的特别规定

　　【详解】根据《公司法》第59条第1款的规定，一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10 万元，而非选项A中的50万元。根据《公司法》第59条第2款的规定，一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。故一人有限责任公司参股其 他有限公司并不受限制，只是不得再投资设立一人有限责任公司，选项B正确，选项D错误。根据《公司 法》第13条的规定，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法 登记。这是公司法总则的规定，也适用于一人有限责任公司，选项C将法定代表人限定为张某本人，是错 误的。综上，本题应选B。

　　第100题 2007年4月2日，王某与丁某约定：王某将一栋房屋出售给丁某，房价20万元。丁某支付房屋价款后，王某交付了房屋，但没有办理产权移转登记。丁某接收房屋作了装修，于2007年5月20日出租给叶某，租期为2年。2007年5月29日，王某因病去世，全部遗产由其子小王继承。小王于2007年6月将该房屋卖给杜某，并办理了所有权移转登记。关于小王和杜某间的房屋买卖，下列选项正确的是：(　　)

　　A.交付标的物是房屋买卖合同的有效要件

　　B.小王须将所继承的房屋登记在自己的名下，才能将其所有权转移给杜某

　　C.房屋所有权转移自记载于不动产登记簿时发生效力

　　D.该房屋的利害关系人可以申请查询该房屋登记资料

　　【正确答案】：B,C,D 【考点】买卖合同与物权变动的区别

　　【详解】买卖合同为诺成合同，交付标的物是出卖人合同义务(《合同法》第135条)，非买卖合同有效要件，A项错误。根据《物权法》第29条和第31条规定，B项正确。根据《物权法》第14条，C项正确。《物权法》第18条规定了权利人、利害关系人的登记资料查询、复制权，D项也正确。

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