民事诉讼法司法考试真题,2016司法考试卷三民事诉讼法精讲复习：证据制度概述

　　第一节 证据制度概述
　　一、证据的概念：能够证明民事案件真实情况的一切事实。只有具有证据能力的证据材料才是证据。
　　二、证据的基本属性(须同时具备)
　　(一)客观性：客观存在，不以人的意志为转移，如伪造的照片不是证据。(最容易****证据能力的一点)
　　(二)关联性：与案件待证事实有客观关联性，如对离婚案件中病历的质疑。质证——想证明什么——关联性。
　　(三)合法性：存在形式的合法性和收集程序的合法性
　　1. 前者：实体法上的，如书面证据的硬性要求，不能以口头证据代替
　　2. 后者：程序法上的。
　　Ÿ 非法证据排除规则——非法证据不具有证据能力，不能被法官采纳作为认定事实的依据。(大多数国家都以此种严格规定来限制法官的自由裁量)
　　n 1995年院的批复：未经对方同意私自录制的录音资料，不具有合法性，不能作为证据使用。
　　Ÿ 民事非法证据排除的理论基础：
　　A 保护公民基本权利不受侵犯
　　B 建立在“被污染”证据上的判决是司法者对法律的破坏，要维护法律公正和法院的权威
　　C 抑制违法收集证据
　　Ÿ Mrs卓对于1995年对于录音的批复：
　　A 影响取证方式
　　B 对于当时“三角债”的解决造成影响
　　C 民诉法无规定，其合法性受质疑
　　D 促进我国非法排除证据的研究
　　n 《证据规定》第68条：以侵犯他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能做为认定案件事实的依据。
　　Ÿ 体现了两种尺度：(给统一适用带来问题)
　　Ÿ 一种是以是否违法法律禁止性规定为标准，这种规定属于客观标准(刚性标准);
　　Ÿ 另一种是以是否已实际构成非法侵犯他人合法权益为基准，授予法官就个案据情裁量，属于一种相对主观的标准(柔性标准)
　　n 陷阱取证：
　　Ÿ 这是刑事案件的概念，是特别国家机关获特别的批准。
　　Ÿ 68条排除方法，也应该排除内容。另外，它还存在着两个问题：他人合法权益为何;个案裁量的统一性问题。
　　n 北大方正著作权案
　　Ÿ 其一审未对《证据规定》68条的两个方面考虑，是不妥当的。
　　Ÿ 其二审采取了证据的内容，而又排除了证据形式，是对非法证据的不当理解，不当适用。

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