2017年国际私法司法考试真题|2017年司法考试国际私法复习笔记：适用冲突规范一般制度

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　　识别(characterization)是在适用冲突规范时，依据一定的法律观念，对有关的事实构成作出定性(qualification)或分类(classification)，将其归入一定的法律范畴 ，从而确定应援用哪一冲突规范的过程。由于人们对识别的认识角度和范围有所不同，

　　从本质上讲，识别作为一个法律认识过程，包含两个相互制约的方面，一方面，识别是对涉外民商事案件所涉及的事实或问题进行分类或定性，纳入特定的法律范畴。因为在适用冲突规范时，首先必须明确案件所涉及的有关事实或问题属于什么法律范畴。另一方面，识别是对冲突规范本身进行识别，即对冲突规范所使用的名词术语进行解释。(通常指对范围的解释，是否包括对连结点的解释?有不同意见)

　　l 识别冲突

　　识别冲突指的是由于法院地国与有关外国的法律对冲突规范的范围中同一法律概念赋予不同的内涵，或者对同一法律事实作出不同的分类，故采用不同国家的法律观念识别就会导致适用不同的冲突规范和不同的准据法的结果。从法院地国的角度来看，识别冲突就是依内国法识别和依有关外国法识别之间的冲突。识别冲突问题，最初由德国学者卡恩和法国学者巴丹相继于一八九一年和一八九七年提出来的。

　　l 识别冲突产生的原因

　　第一，不同国家对同一事实赋予不同的法律性质，因而可能援引不同的冲突规范。第二，不同国家往往把具有相同内容的法律问题分配到不同的法律部门中去。

　　第三，不同国家对同一问题规定的冲突规范具有不同的含义。第四，不同国家有时有不同的法律概念或独特的法律概念。

　　l 解决识别冲突的方法：法院地法说 准据法说 分析法学与比较法说 个案识别说

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